其实,所谓的电子合同、网络协议、在线协议,其实都是同一个性质的东西,传统的签合同是大家坐下来,你签完我签,然后交换签,现在有了互联网,直接就网上签了。以前,这个东西还不算很普及,但是现在,互联网上的合同已经满天飞,如果还要按照以前的方式来,物流和人力成本就太过惊人了,并且处理也太过于低效,所以电子合同就成了必然的发展趋势。
既然发展了,就要有相应的法条与之匹配。目前,除了《合同法》、《电子签名法》外,新的《民事诉讼法》出来以后,规定了电子数据纳入八类证据,这样一来,像电子合同这样的电子数据,也能够被法律认可了。
但是,这里有一个突出的误区,就是大家以为只要法条上说了纳入证据,电子合同就算是合法证据了。事实上并不是这样的,不管是那种类型的证据,都需要经过“证据三性”(真实性、关联性、合法性)的判定以后才能作为证据的。
在这里,必须要说一下对于像电子合同这样的电子证据,在判定的时候会抓的几个核心点:
1、 电子证据的形成,也就是电子合同的形成,必须是在电子合同在创建的时候就要第一时间、同步固定,具体到什么时间点签的,签署的是什么条款和内容,签字确认的行为都要固定,也就是从源头抓起,防止任何人篡改的变数发生。
2、 电子证据的保存。固定下来的证据是存储是否安全,有没有泄露的风险,篡改的风险都是判定重要的考量点。如果不是自己存的,比如现在流行的租用服务器,那租用的服务器有没有能力确保证据的安全,你上传到服务器的这个过程又是不是安全可靠的也很重要。
3、 电子证据固定的承载。比如说承载的可能是硬盘、SD卡什么的,这些介质的安全性怎么样,会不会容易被摧毁,有没有做好备份,是不是很容易被涂改这些问题也是考量电子证据的重要指标。
一般来说,自己固定电子合同证据自己提交给法庭,很难避免“自存自证”的局面,证明的效果不好,法院也不一定会认定。那么,要怎样才能让你的电子合同真的有效呢?市面上有一些“工具”可以帮到你!
1、 公证
公证现在在全国应用面很广,到处都有公证处,传统来讲,提交了公证书以后法院认可的程度是会比较高的。但是,传统公证也有不少问题,最首先是地域限制,这个跟公证的架构有关,从实际的案例来看,地域问题造成的证据失效情况有不少,并非是孤例。其次,公证难以解决的是“实时”问题,基本上就是对公证员看到的现状进行公证,但我们前面也说了,电子证据是很注重“源头实时存证”的,这一点差别有时候会导致千差万别的结果,谁知道最开始这合同在你公证前是什么样啊!
2、 时间戳证明
时间戳的原理很简单,就是以时间为轴,在什么时间做了什么事或者生成了什么存在什么,就敲个章上去,我们无法返回到过去的时间,这样的证明当然就不可以抵赖。当然,这里有个前提,就是时间必须要“准”。现在,提供这个时间的一般都是授时中心,时间戳的证明在知识产权、原创证明来讲已经验证了是很有效的。
不过,要把时间戳证明应用在电子合同上,只能说问题解决了一半,还有一半是身份认证的问题,如何证明确实是此人在当时所为呢。所以,一般来讲,它不太好单独存在进行证明,要搭配身份认证技术来用。
3、 电子签名(身份认证)+实名认证
一旦说到电子签名、身份认证、实名认证、电子签章这些,很多人就搞不清楚,有时候会模糊地等同或者偷换他们的概念。在这里,我们不打算过分具体地扣这些字眼,我们用一个简单的例子来说明他们的作用和之间的关系。
A和B要签署一份电子合同,根据《电子签名法》来说,有几件事是非常重要的:
(1) A和B都是真实的人,自然人,不是狗或者别的什么东西在网上瞎签。
(2) 确实是A和B进行了签约,不是那种A和C、C和B、C和D什么的关系。
(3) A和B都认可合同的意思,达成一致进行了签署。
然后我们把上述一大串名词加进来,就是这样:
(1) 实名认证(方式有公安部人口信息库、银联四要素认证、eid、活体检测等等)用来证明A和B都是真实的人,有能力签署合同的自然人,而不是什么小狗小猫外星人在签合同。
(2) 电子签名,主要解决的就是身份认证问题,现在大部分都是用数字证书来做(CA认证是比较通用的一种),是用来证明是A和B进行了签约,包含完整的签约过程的前后都是A和B,但是A和B是不是人、还是小狗什么的,这个证明不了。
另外,数字证书不是“肉眼可见的”,用Adobe Reader能看到,一般在签署电子合同的时候连同电子签章(看得见的签名)一起直接加进合同里。
(3) 电子签章,用来证明A和B都认可合同约定的意思,达成了一致进行了签署,签字画押。一般电子签章会表现为一个图章,是肉眼可见的。
4、 第三方存证机构
前面说到,如果是自己固定电子合同证据自己提交给法庭,会很难避免“自存自证”的情况发生,这样电子合同的证明效果就不好,法院也不一定会认定。这就好比你要借钱,在网上签了一个借贷的合同,然后这个合同就一直都是借钱的人在保管,你会不会担心他对合同做点什么而你不知道?如果真的有纠纷的话,对方拿出来的合同你信还是不信呢?
这种情况就需要第三方存证机构来解决这个问题,你们签,但是合同也好、存证也好第三方来做,就可以确保公平公正。而且,前面提到的电子签名、实名认证、时间戳什么的,第三方存证机构都会结合进去,打包提供。现在,市面上的第三方存证机构有很多,不少还都是A\B\C轮的创业公司。是的,你肯定也会想到,都是创业公司,万一有什么厉害关系,会不会有串通的风险?!说得没错,是有这样的风险存在!所以,选择有相关牌照,有完善监督制度的机构很重要,最为重要的是,这样法院才会认,电子合同才叫有效。
*存证云,电子数据综合服务平台,提供电子数据取证、存证、出证一条龙服务。作为第三方存证机构,存证云由福建中证司法鉴定中心推出,有电子数据司法分析、鉴定执照,也面向企业提供完备的电子合同签约服务。配备了多种实名认证、可信数字证书、电子签名技术,能让企业在互联网上签署的电子合同法律效力等同于纸质合同。另外,存证云还提供存证函、证据分享、对接仲裁和法院、出具司法鉴定报告等服务,可以帮助企业快速化解电子合同纠纷。